未能执行正式施工合同的不可预见的法律风险

尽管法律对建筑合同有明确的规定，但许多项目业主和承包商出于加快项目实施、降低初始成本或缺乏对正式合同重要性的认识等原因，继续忽视这一重要步骤。在实践中，仅仅依靠口头协议、不完整的谅解备忘录，甚至非正式的电子邮件交流，都会导致无数复杂的纠纷。

I、未履行正式施工合同的现状

未能执行正式的建筑合同已成为一个令人担忧的问题，在建筑行业内造成了许多不利后果。

未能执行正式施工合同的后果是严重的。当出现争议时，如项目竣工延误、施工质量差、额外费用或不付款，双方在证明各自的权利和义务方面往往有相当大的困难。它经常导致漫长的诉讼、巨额的法律费用，在某些情况下甚至造成完全的经济损失。

II、理解未能执行正式施工合同

1.项目业主未能执行正式施工合同可能面临哪些风险？

财务风险：

意外的额外费用：承包商可能会因没有书面合同而要求支付模糊或无文件记录的费用，或者暂停施工，除非这些要求得到满足。
施工质量不合格：如果没有合同规定的质量标准、验收程序和保修义务，项目业主可能缺乏法律依据要求承包商纠正缺陷或赔偿不符合约定标准的工作。
未能按照预期的付款时间表取得进展：承包商可能会延迟完成施工项目，对项目业主的商业计划或已完成工程的预期用途产生不利影响。

进度相关风险：

项目竣工延误：如果没有明确规定施工进度的合同义务，承包商可能无法对延误承担足够的法律责任，导致项目实施时间延长，给项目业主造成重大损失。
项目管理的困难：由于缺乏明确的里程碑和对延误的具体制裁，因此难以有效监测和执行项目进度。

法律风险：

争议解决中的挑战：在争议中，由于没有正式合同，很难确定各方的权利和义务，导致漫长而昂贵的法律诉讼。
缺乏实施合同制裁的依据：如果没有正式合同，项目业主无法执行合同制裁或其他商定的补救措施。

2.正式施工合同通常包括哪些条款？

工作范围和施工项目：明确界定承包商的责任，防止因义务不明确或违反项目要求而产生的争议。
合同价值和付款方式：指定合同总价、付款阶段、付款截止日期和付款方式，从而减少财务纠纷。
施工进度表和完工时间表：为每个施工阶段和整个项目设定具体的截止日期，以及对延误的补救措施或制裁措施。
施工质量和技术标准：规定与建筑材料、技术标准、检验程序、验收测试和保修义务有关的要求，以确保完工工程符合约定的规范。
违约金和损失赔偿：为解决任何一方未能履行或不当履行其合同义务的情况提供了重要的法律依据。
不可抗力条款：规定双方在自然灾害、流行病或其他不可预见事件中的权利和义务，从而防止一方遭受不公平损失。
争议解决条款：明确约定的争议解决机制，无论是通过谈判、调解、仲裁还是法院程序，从而促进更有效的解决过程。
各方的权利和义务：明确分配项目业主和承包商各自的责任，防止重叠或遗漏。

III、与未能执行正式建筑合同有关的法律规定

1.根据越南法律，不执行正式建筑合同是否构成违约？

根据2014年《建筑法》（2020年修订）和关于建筑合同的第37/2015/ND-CP号法令：

2020年修订的《2014年建筑法》第138条明确规定：建筑合同是建设单位与承包人就建设投资项目的部分或全部工程以书面形式订立的民事合同。
第37/2015/ND-CP号法令第2条第1款规定：建筑合同是雇主和承包商之间为履行建筑投资活动中的部分或全部工作而签订的书面民事协议。

因此，没有书面合同不符合适用于建筑合同的法定形式要求。虽然双方不会仅仅因为未能执行书面合同而直接受到制裁，但他们将缺乏强有力的法律依据来保护其在争议中的合法权益。

此外，2015年《民法典》第117条第2款规定了民事交易有效的条件，包括如果法律要求，遵守规定的形式是有效的条件。

2.如果没有签署正式的施工合同，在事故中哪一方将承担法律责任？

民事责任：

双方必须依靠其他证据，如付款记录、临时交接记录、电子邮件、短信、证人陈述，甚至双方的实际行为，来确定其协议的存在和内容。
2015年《民法典》第129条规定了因不符合法定形式要求而无效的民事交易。如果此类民事交易尚未进行，则可能被宣布无效。如果部分或全部执行，法院将根据适用的法律规定解决此事。

刑事责任（如适用）：如果事件导致严重的人身伤害、生命损失或重大财产损失，根据2017年修订的《2015年刑法典》，相关个人可能因违反建筑法规而造成第298条规定的严重后果，或根据具体情况承担其他相关罪行的刑事责任。没有正式的建筑合同可能会使调查和确定每个相关个人或当事方的各自责任变得更加复杂。

3.如果一方不遵守正式的施工合同，应遵循哪些法律程序？

步骤1：双方应首先尝试通过协商和共同协议解决争议。这通常是解决分歧的最快、最具成本效益的方法。

步骤2：如果谈判不成功，受影响的一方应收集所有可用的证据，证明协议的存在和所执行的工作范围，包括：

会议纪要、谅解备忘录、预付款记录或付款记录；
短信、电子邮件和通话录音（合法获得的）；
记录施工过程的照片和视频；
证人证言；
批准的图纸、设计和技术文件。

步骤3：受影响的一方应向违约方发出正式书面通知，明确说明索赔、所需的纠正措施、合规截止日期和支持证据。

步骤4：如果所有协议都无法解决争议，受害方可以向主管法院提起诉讼。法院将审查现有证据，以确定民事交易是否在实践中成立，并根据民法的适用规定解决争议。

VI、关于未能执行正式施工合同的问题

1.如果没有签订正式的施工合同，是否有可能要求赔偿损失？

根据2015年《民法典》第360条，除非法律另有规定，否则未能履行或不当履行义务的一方必须赔偿由此造成的损害。尽管可能没有书面合同，但您仍然可以通过以下证据证明民事交易（即建筑协议）是在实践中建立和履行的：

讨论工作范围和定价的短信和电子邮件；
付款记录和银行转账文件；
建筑材料或设备的交付和验收记录；
记录实际施工过程的照片和视频；
直接了解工作的证人的陈述；
批准的技术文件和施工图纸。

然而，在没有明确合同条款的情况下，证明损害的存在以及违约与所受损害之间的因果关系尤其具有挑战性。在这种情况下，法院将评估全部证据，并在作出裁决时适用相关法律原则。

2.为什么在建筑行业执行正式的建筑合同如此重要？

根据2014年《建筑法》第138条关于建筑合同的一般规定和第37/2015/ND-CP号法令第3条对建筑合同的分类，建筑合同必须以书面形式签订。书面合同是双方各自权利和义务的最有力证据。

明确分配权利和义务：一份全面的合同使各方能够了解各自的角色、责任和工作范围，从而防止责任重叠和争议。
确保合同条款的透明度：定价、施工进度、质量标准和违约补救措施等事项都有明确的记录，为实施和监督提供了可靠的基础。
促进争议预防和解决：如果存在书面合同，双方可以比较其义务，有效协商，并使法院能够根据商定的合同条款解决争议，从而节省时间和成本。
保护双方的合法权益：正式合同确保项目业主和承包商都享有法律保护，免受不必要的损失。
提高专业性和可信度：执行一份起草得当的合同表明了专业性、相互尊重，并有助于在双方之间建立长期信任。

3.口头协议可以取代正式的施工合同吗？

2020年修订的2014年《建筑法》第138条和第37/2015/ND-CP号法令第2条明确要求建筑合同必须以书面形式签订。这是关于合同形式的强制性法律要求。

口头施工协议的法律后果：

原则上，根据2015年《民法典》第119条，口头协议可能具有法律效力，该条承认通过口头声明、书面文件或具体行为建立的民事交易。但是，如果法律要求交易以书面形式作为建筑合同进行，不遵守这一要求可能会使交易无效。
即使协议已部分履行，仅根据口头安排确定协议内容和双方各自的权利和义务也是极其困难的，导致在寻求赔偿时发生争议和重大挑战的风险增加。