缺乏营业执照是建筑和采购活动中遇到的常见问题之一。以下文章探讨了管理无营业执照承包商的法律法规，并解决了几个常见问题，以帮助个人和组织保护其合法权益。
I、无营业执照承包商现状
在建筑和采购活动中，承包商无证经营的问题仍然很常见。此类承包商在初步阶段往往被取消资格，因为他们不具备有效的法律地位，他们的投标档案不被考虑，他们还可能根据适用法律受到行政制裁。
越南法律不要求营业执照具体说明与投标方案相对应的业务范围。然而，承包商仍需持有主管当局颁发的有效成立或运营证书，才能参与采购活动。在没有所需注册或许可证的情况下运营会产生重大的法律风险，增加纠纷的可能性，并可能给公司带来长期的财务和运营后果。
II、什么是没有营业执照的承包商？
1.承包商可以在没有营业执照的情况下经营吗？
根据2023年《招标法》第4条第26款，承包商是指根据财团协议成立的组织、个人或由组织和/或个人组成的财团，其目的是参与招标过程，以自己的名义提交投标书，并在选定后直接签署和履行合同。
如果是联合体，联合体协议必须明确规定联合体牵头成员的责任，以及每个联合体成员在整个投标包范围内的连带责任和个人责任。
根据2023年《招标法》第5条第3款，当满足以下所有条件时，个人承包商或投资者被视为具有参与招标的合法资格：
- 根据个人国籍国的法律，具有完全的民事法律行为能力；
- 持有法律要求的相应专业资格或执业证书；
- 不受主管当局、部长、部级机构负责人、政府机构、其他中央机构或省人民委员会主席根据《招标投标法》第87条第3款规定的招标禁令的约束；
- 不受刑事起诉。
2.哪些类型的承包商不需要获得营业执照？
根据2023年《招标法》第4条第26款，承包商可以是组织、个人或根据财团协议成立的组织和/或个人财团，目的是参与投标、提交投标书，并在选定后直接履行合同。
此外，《2023年招标法》第5条规定，承包商和投资者可以作为组织、个人或家庭企业参与采购活动。
因此，个体订约人通常不需要获得营业执照，只要他们不以家庭企业或组织的法律地位经营。然而，他们必须遵守适用的税收法规，并满足《2023年招标法》第5条第3款规定的专业资格要求。
3.为什么一些没有营业执照的承包商继续在建筑行业经营？
一些承包商在没有营业执照的情况下运营，因为他们作为个人服务提供商而不是法人实体或家庭企业开展业务。但是，如果承包商以个人身份运营，则仍必须满足《2023年招标法》第5条第3款规定的有关专业资格和民事法律行为能力的法定要求。
III、 管理无营业执照承包商的法律法规
1.无营业执照承包商的重要法律考虑
没有营业执照的承包商通常没有资格参加投标。参与采购活动要求承包商拥有有效的法律地位，包括法律要求的营业执照。然而，个体订约人只要满足参与投标的法定资格要求，就不需要注册企业。
营业执照未明确列出与招标包对应的业务线的承包商仍可参与投标过程，前提是他们满足所有法定资格要求。
根据《2023年招标法》第5条，经《规划法修正法》第4条第2款、《投资法》、《公私合作模式下的投资法》和《2024年投标法》修订：
- 当组织承包商和投资者满足以下所有条件时，他们在法律上有资格参与投标：
对于国内承包商和投资者：他们必须是企业、合作社、合作社联盟、合作社团体、公共非商业单位、外商投资经济组织或根据越南法律正式成立和运营的其他组织。对于外国承包商和投资者：他们必须依法成立，并按照各自管辖区的法律运营。
- 保持独立的财务会计；
- 未办理解散手续或被吊销《企业登记证》、《合作社登记证》或《合作社联盟登记证》的；并且没有根据破产法破产；
- 在承包商或投资者选择结果获得批准之前，已在国家电子采购系统上注册；
- 确保遵守《招标投标法》第6条规定的竞争要求；
- 不受主管当局、部长、部级机构负责人、政府机构、其他中央机构或省人民委员会主席根据《招标投标法》第87条第3款规定的任何招标禁令的约束；
- 不受刑事起诉；
- 被列入已确定入围名单的入围名单。
- 家庭经营承包商满足以下所有条件时，在法律上有资格参与投标：
- 根据适用法律持有有效的家庭经营许可证；
- 未办理停业手续或者被吊销家庭经营许可证的；家庭企业主不得受到刑事起诉；
- 在承包商或投资者选择结果获得批准之前，已在国家电子采购系统上注册；
- 确保遵守《招标投标法》第6条规定的竞争要求；
- 不受主管当局、部长、部级机构负责人、政府机构、其他中央机构或省人民委员会主席根据《招标投标法》第87条第3款规定的任何招标禁令的约束；
- 被列入已确定入围名单的入围名单。
- 当个体承包商和投资者满足以下所有条件时，他们在法律上有资格参与投标：
- 根据其国籍国的法律，具有完全的民事法律行为能力；
- 持有法律规定的专业资格或执业证书；
- 不受主管当局、部长、部级机构负责人、政府机构、其他中央机构或省人民委员会主席根据《招标投标法》第87条第3款规定的招标禁令的约束；
- 不受刑事起诉。
2.与无营业执照承包商有关的违规行为
在没有营业执照的情况下在采购部门经营的承包商可能会受到行政处罚，处罚的严重程度取决于违规行为的性质和严重程度以及适用的法律规定。
- 根据第122/2021/ND-CP号法令第46条第4款，对以下任何违规行为处以50000000越南盾至100000000越南盾的罚款：
- 未取得营业执照，以企业形式经营业务的；
- 被吊销企业登记证或者被国家主管机关责令停业、歇业、终止经营活动后继续经营的。
- 如果违法行为还涉及涉税违法行为，则应按照税务行政处罚条例处理。
- 根据第122/2021/ND-CP号法令第38条第2款，对以下任何违规行为处以30000000越南盾至50000000越南盾的罚款：
- 未持有采购法规定的采购培训证书或采购执业证书而参与采购活动的个人；
- 参加采购活动专家评估小组或评估组织但未提交采购法要求的声明或承诺的个人；
- 未能按照规定的实施路线图对需要通过国家电子采购系统采购的投标包进行电子采购。
IV、 关于无营业执照承包商的问题
1.雇用没有营业执照的承包商有什么风险？
与没有营业执照的承包商合作可能会使项目业主面临各种法律和商业风险，包括：
- 对项目业主选择不符合参与采购活动法定资格要求的承包商的行政处罚。根据第122/2021/ND-CP号法令第32条第1款，对以下任何违规行为可处以20000000越南盾至30000000越南盾的罚款：
- 在编制、评估或批准承包商选择计划或修订后的承包商选择计划时，未遵守规定的程序、顺序或权限；
- 编制、评估或批准缺乏采购法规定的内容或法律依据的承包商选择计划；
- 在满足编制承包商选择计划的所有法定条件后，未编制、评估或批准整个项目的承包商选择计划或成本估算。
- 项目暂停：由于不符合法律规定，项目可能会暂停一段时间。
- 不付款：如果合同被宣布无效，项目业主可能无法收回或获得已产生费用的付款。
- 解决争议的困难：与缺乏有效法律地位的承包商解决争议往往要困难得多，因为此类承包商缺乏合法开展业务所需的法律地位。
- 项目延误和声誉损害：承包商不遵守规定而产生的法律问题可能会延误项目实施，并对所有相关方产生不利影响。此外，项目业主的声誉可能会因雇佣没有有效营业执照的承包商而受损。
2.没有营业执照的承包商可以终止合同吗？如果是这样，程序是什么？
根据第214/2025/ND-CP号法令第140条第23款，如果承包商严重违反合同，不再有能力继续履行合同，或严重影响招标包的进度、质量或效率，项目业主有权终止与该承包商的合同。在这种情况下，承包商应被视为未能履行合同。
对于工程中未完成的部分，项目业主可以采用直接承包的方式指定另一个承包商。替换合同的价值应通过从原始合同价值中扣除已完成并验收的工作价值来确定。
项目业主必须确保替代承包商拥有足够的资格和经验来完成剩余的工作范围。如果不适用直接承包，则必须根据适用的采购法建立新的招标包来选择替代承包商。如有必要，在开始新的承包商选择过程之前，可以审查和调整剩余工作的估计价值。但是，如果合同履行的延误不是由于承包商造成的，则项目业主不得仅为了更换承包商而终止合同。
如果合同因承包商违约而终止，并指定了替代承包商，项目业主必须在发出终止决定之日起五（5）个工作日内：
- 在国家电子采购系统上公布违约承包商和替代承包商的信息；
- 将合同终止决定连同与违约有关的任何文件（如有）提交给财政部进行监督和记录。
发布的通知必须明确说明终止合同的原因、选择替代承包商的方法，以及如果采用直接承包，指定承包商的名称。
3.是否有必要对没有营业执照的承包商进行法律尽职调查？
法律尽职调查至关重要，因为没有营业执照的承包商不符合参与采购活动的法定资格要求。
根据2023年《招标法》第5条，承包商必须持有有效的企业登记证（或家庭经营许可证，如适用），才能被视为具有参与采购活动的合法资格。
4.是否有办法使没有营业执照的承包商的地位合法化？
根据越南现行法律，打算在采购部门经营并作为合格承包商参与投标的组织和家庭企业，必须根据2023年《招标法》第5条获得有效的营业执照。
因此，没有营业执照经营的承包商的地位不能追溯合法化，因为获得此类登记是采购活动合法资格的强制性法定条件。
承包商在参与任何采购过程之前必须获得企业登记证（或同等的营业执照文件）。否则，他们的投标档案将被视为不合格并被拒绝。
5.在雇用没有营业执照的承包商时，是否应该采取预防措施？
在与没有营业执照的承包商打交道时，应始终采取适当的预防措施。事实上，通常建议避免雇用此类承包商，以确保遵守法律并最大限度地降低运营风险。
没有有效的营业执照表明承包商可能不符合管理业务运营的法定要求，从而使项目业主面临与职业安全、合同履行和法律责任有关的重大风险。
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